Accord de confidentialité (NDA) entre entreprises – que doit contenir le contrat ?

Un accord de confidentialité, souvent appelé NDA (Non-Disclosure Agreement), est utilisé lorsque des entreprises doivent partager des informations sensibles sans accorder à la contrepartie le droit libre de les utiliser ou de les diffuser. Un bon NDA définit à la fois ce qui est protégé et ce que le destinataire est réellement autorisé à faire avec ces informations.

Informations vérifiées le 1er octobre 2026.

Quand utiliser un accord de confidentialité entre entreprises ?

Le NDA est courant lors de négociations, de due diligence, de développement de produits, d'appels d'offres, de collaborations stratégiques, d'investissements, de missions de conseil et dans toute autre situation où l'une des parties ou les deux doivent accéder à des informations qui ne doivent pas être diffusées.

L'accord peut être unilatéral – lorsqu'une seule partie fournit des informations – ou mutuel lorsque les deux parties partagent du matériel confidentiel.

10 points qu'un NDA devrait réglementer

1. Les parties : quelles personnes morales sont concernées et les sociétés du groupe peuvent-elles avoir accès aux informations ?
2. Informations confidentielles : définir les types d'informations de manière suffisamment claire sans rendre la définition inutilement illimitée.
3. Finalité autorisée : préciser pourquoi le destinataire est autorisé à utiliser les informations.
4. Destinataires autorisés : les employés, conseillers, consultants ou sous-traitants peuvent-ils avoir accès aux informations et sous quelles conditions ?
5. Exigences de sécurité : réglementer l'accès, le stockage, la copie et autres protections raisonnables.
6. Exceptions : par exemple, les informations déjà connues du public, celles que le destinataire possédait légalement au préalable ou qu'il a développées de manière indépendante.
7. Divulgation obligatoire : comment la partie doit-elle agir si les informations doivent être communiquées en vertu de la loi ou d'une décision d'autorité ?
8. Durée du contrat et durée de la confidentialité : ces deux durées ne doivent pas toujours être identiques.
9. Restitution et suppression : que devient la documentation, les copies et les fichiers stockés lorsque le dialogue ou le contrat prend fin ?
10. Sanctions et litiges : réglementer la responsabilité, les éventuelles pénalités contractuelles, le droit applicable et la résolution des litiges avec des conditions raisonnables et claires.

Quel est le lien entre le NDA et la loi sur les secrets d'affaires ?

Selon l'article 2 de la loi (2018:558) sur les secrets d'affaires, les informations doivent, entre autres, concerner des conditions commerciales ou opérationnelles, ne pas être connues du public ou facilement accessibles aux personnes ayant normalement accès à ce type d'informations, faire l'objet de mesures de confidentialité raisonnables et être susceptibles de causer un préjudice concurrentiel si elles sont divulguées.

Un NDA peut constituer une part importante des mesures raisonnables prises par l'entreprise pour garder les informations secrètes, mais des mesures de sécurité pratiques jouent également un rôle. La gestion des accès, le marquage, la limitation de la consultation et des procédures internes claires peuvent donc être aussi importants que l'accord lui-même.

La loi stipule également expressément que l'expérience et les compétences normales d'un employé ne sont pas des secrets d'affaires et que les informations concernant des infractions ou d'autres manquements graves ne constituent pas un secret d'affaires. Les clauses de confidentialité ne doivent donc pas être formulées comme si absolument toute information pouvait être rendue secrète sans limite.

Erreurs courantes dans les NDA

Des définitions trop larges sont un problème récurrent. Si « tout ce qui est dit entre les parties » est traité de la même manière, l'accord devient difficile à appliquer en pratique. Une autre erreur consiste à décrire ce que le destinataire ne peut pas faire tout en oubliant l'objectif positif : ce que le destinataire est réellement autorisé à faire des informations.

Il est également important de distinguer la confidentialité des droits de propriété intellectuelle. Le fait qu'une partie puisse voir un plan, un code, une méthode ou du matériel lié à une marque ne signifie pas en soi que le droit de propriété ou une licence est transféré. Si la collaboration doit générer du nouveau matériel, les droits doivent être réglementés séparément, par exemple dans le contrat de collaboration ou le contrat de prestation de services.

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Sources